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          星律說 | 在這里,讀懂深圳個人破產制度——以深港兩地個人破產條例為討論視角(上)

          作者:劉偉 來源:星辰律師 時間:2021-03-03

          民眾對企業破產比較熟悉,知道企業破產有債務人申請破產和債權人提起破產兩種方式。中國大陸過去沒有設立個人破產制度,但社會現實中自然人不能清償到期債務的現象比比皆是,近年來國家和民眾主張設立個人破產制度的呼聲很高。2019年2月27日最高人民法院《第五個五年改革概要(2019-2023)》提出研究推動建立個人破產制度,意在通過個人破產來化解大量生效判決的終本執行,以消解執行難,提高司法公信力。同年7月最高法院、國家發改委等十三個部門聯合印發的《加快完善市場經濟主體退出制度改革》提出分步推進個人破產制度。一些地方政府從改善營商環境與國際接軌的角度,遵循鼓勵創新和寬容失敗理念,對建立個人破產制度也采取積極支持態度。大量的投資失敗的自然人,以及由于為企業貸款提供連帶擔保而負債纏身的個人債務人,也呼吁建立個人破產制度。加上時有所見的暴力討債、搶先執行、哄搶財產,設立個人破產制度已經成為一個法律熱點。近年來浙江省溫州、廣東省深圳等地法院試行個人債務集中清理制度,進行了類似個人破產的實踐。海南省近期也頒布了集個人破產和企業破產于一體的《海南自由貿易港破產條例》征求意見稿。深圳市人大于2020年8月26日公布了《深圳經濟特區個人破產條例》,并于2021年3月1日起實施。這是全國第一次吃螃蟹的破冰之舉,引起國內外的廣泛熱議和關注。老賴終于開心了,欠錢人有了新救星,各界對設立個人破產制度的評價有贊有彈。

          個人破產制度完全是西方舶來品。英國率先創立了比較完善的個人破產制度,英國破產法對香港的個人破產立法和個人破產實踐有廣泛影響。筆者根據英美和香港地區的個人破產法律制度原理和實踐并結合代理參加國內企業破產的債權人會議之經驗,不揣淺陋提筆撰寫本文,先概述英國個人破產制度的誕生發展及其規制理念,其次簡要介紹香港地區個人破產條例和實踐中主要做法,最后兼評今年3月1日正式實施的《深圳經濟特區個人破產條例》,以期讀者能對剛剛破冰的深圳個人破產制度有一個框架性的感性和理性認識。

          英國創設了現代個人破產制度

          1.英國為什么創設個人破產制度?

          大家知道,中國古代社會對民間債務素有一人之債舉家償還、父債子還天經地義的說法,明清時期也曾存在債刑制度。在古代英國,欠債是極不光彩的事情,當時奉行的是破產有罪的觀念。英文bankruptcy(破產),據說來源于拉丁語banca rupta,banca指桌子或柜臺,rupta指打爛,破產就是債權人不但可以砸碎債務人的桌子或柜臺,扣押或奪走其財物,甚至可以將債務人拘禁直至其清償剩余債務。英國亨利八世時期1542年頒布了世界上最早的個人破產法,該法中沿襲英國普通法將破產的債務人視為罪犯,但改變了普通法有關償債“先到先得”的不公平做法,允許變賣債務人(“罪犯”)的財產并將變現所得按照債權的比例分配給他們的債權人,即創立對于債務人財產的集體清償制度,此為破產法的雛形。

          2.破產免責(discharge)規則的誕生。

          1570年英國破產法規定個人破產制度只適用于商人,并創設了破產專員制度,破產專員負責管理和公平分配債務人的財產以及決定對債務人的監禁。債務人有義務在破產財產分配后繼續清償未獲清償的剩余債務。英國1705年破產法為了誘使債務人在破產過程中主動披露并交出財產以供債權人分配,改變了對債務人片面懲罰的做法,允許順從的破產人從財產中支取基本生活費用(allowance for maintenance),并規定可以對誠實破產人的剩余債務進行免除,但須以取得五分之四債權人的同意為先決條件。破產專員可以向誠信的破產人簽發破產免責證書,并讓其免除監禁之苦。該法規定如果破產人有欺詐行為的可以被判處死刑。18世紀晚期,商人的概念外延擴大到技藝嫻熟的手工業者(skilled craftsmen),但農民被排除在外。不少債權人或法律人認識到通過監禁商人債務人或商人破產人的方式尋求清償債務是徒勞無益的。債權人不但面臨支付債務人的基本生活費的額外負擔,監禁債務人本身還直接導致債務人喪失賺錢償債能力,甚至個別債務人寧愿被長期監禁也不愿盡力賺錢清償債務。1732年破產法創設了債權人委任受托人管理破產事務制度。1813年英國成立了救濟破產人的法庭,當破產人還債使債務低于一定限額時,法庭可以發布臨時命令,讓債務人不再遭受訴訟或被監禁的困擾。法庭還可以裁決債務人在破產財產分配后仍有義務用未來的收入進行償債。1844年英國借鑒美國的立法開始允許債務人申請破產,并設立多數債權人決議制度。1861年英國經修訂的破產法明確開始允許非商人的自然人進行破產。在此之前如果非商人的債務人無法清償債務,還不能申請破產,在訴訟中或判決后常被處以監禁,但每年監禁時間通常僅有兩三個月。1869年英國《債務人法》創設了優先債權制度(如拖欠的稅收債權、未支付的仆人工資)并明文宣布禁止債務人因無力清償被監禁的現象,但故意拒不清償的債務者除外。

          3.英國現代個人破產制度的制度框架。

          1883年英國頒布了經修訂的破產條例,塑造了現代個人破產制度框架。該條例將破產程序的職能分為司法職能和管理職能,拘捕、扣押財產和調查等司法職能由法庭承擔,破產監督和規范管理破產職能由政府的貿易委員會承擔,并引進了商會領導下的官方接管人制度,但仍允許債權人對破產財產享有控制權。英國1986年Insolvency Act(無力清償法)在1976年破產法的基礎上整合規制個人破產和公司破產。在英國現代個人破產制度下,個人破產并不等于債務免除,也不意味著可以輕易逃避債務,而是有條件的部分債務免除,而且債務部分免除的條件比較嚴苛,法律約束債務人誠信地披露和交出所有財產,允許個人債務人保留不列入破產財產的基本生存必需品即自由財產(也稱豁免財產),實施有條件的破產免責制度(即如果債務人誠信地披露和交出財產并盡力償債及遵守法定的消費限制,在破產考察期屆滿后將免除債務人未清償的剩余債務)。這種制度設計可以既保證了債權人的基本利益,又讓誠信而不幸(honest and unfortunate)的債務人不再終生被追債和飽受精神折磨,可以有尊嚴地活著,給他們一個從頭再來(fresh start)的機會。當然如果債務人在破產過程中有欺詐和隱匿財產等瞞天過?;蚪鹣s脫殼行為,在英國將受到民事和刑事法律的嚴厲懲戒。

          在香港如何進行個人破產?

          1.香港破產法的由來。

          香港地區根據《中英南京條約》于1842年被割讓給英國政府實際占有和管理,在1864年香港頒布破產條例之前,香港沿襲大清律例,奉行父債子還。香港頒布破產條例以后,華商并不認同1864年香港破產條例,仍認為債務是永恒的。1874年香港一批知名華商還向政府請愿強烈要求廢除該條例。香港的現代破產制度比較成型的標志是頒布1932年破產條例。香港破產條例幾經修訂,直到2017年破產條例(Cap 6)還進行了修訂,但總體上移植借鑒了英國破產法的許多制度設計。

          2.香港個人破產制度的極簡版。

          (1)破產適用對象,即破產人的范圍,破產人應當以香港為其居籍,在破產呈請之日身居香港?;蛟诔收堉涨叭甑娜魏螘r間居住在香港、在香港有居住地方或在香港經營業務。

          (2)破產原因。須債務人無能力償付或沒有合理的預期有能力償付。如債權人提起破產,須債權無實質性爭議且不存在財產抵押。無擔保的債務總額應等于或大于一萬港元。

          (3)破產的提起。有債務人自愿破產和債權人申請破產兩種方式。A.破產人自愿破產,應向香港高等法院原訟法庭提交“債務人破產呈請書(Debtor's Form 3)”和經宣誓制作的“資產負債狀況說明書(債務人呈請格式,Form 28C),并向破產管理署提交副本。債務人申請個人破產應當向破產管理署繳納按金8000港元,及向高等法院支付1045港元法庭費用,B.債權人申請破產,債權人可以申請任命臨時受托人,立即接管債務人的財產。債權人無需取得法院判決或仲裁裁決,即可針對債務向債務人送達法定要求償債書(Statutory Demand)要求債務人在限期內償還償債,除非債務人在收到法定要求償債書21天內償還債務、或在前述期限內與債權人達成和解或以有實質性爭議為由向法庭申請廢止該法定要求償債書或以債權人濫用程序為由申請獲得法庭的禁令(injunction),否則即觸發債務人的破產事由。債權人就可向高等法院提出“債務人破產呈請書”(債權人呈請格式),以及證明債權的文件資料,并向破產管理署繳納11250港元,向法院支付1045港元法庭費用,“債務人破產呈請書”的副本需送達債務人和破產管理署。當然債務人在18天內可以向法庭提出申請裁定破產呈請作廢的異議。

          (4)法院頒布破產令(Bankruptcy Order),一旦法院頒布破產令,即進入自動中止(automatic stay)狀態,除非法院同意,所有針對債務人的訴訟不能啟動或繼續。破產管理署署長即自動成為債務人全部財產的官方接收人(official receiver)即暫時受托人。債務人的所有財產將移交受托人即破產管理署,債務人應接受該臨時受托人的調查和詢問,披露所有的財產和債權,不得有隱瞞和轉移行為。債務人資產可能在20萬港元以下的,可采用簡易程序,不組成債權人會議。如債務人資產可能超過20萬元,則破產管理署需要破產令頒布之日的12周內決定召開債權人委員會,并商議委任專業的破產受托人和債權人審查委員會。

          (5)破產財產范圍。香港法對債務人的財產劃分為破產財團和自由財產兩類。債務人全部財產,英美普通法對此稱之為破產財團Bankruptcy Estate,包括金錢、貨物、權利、土地,包括現有的或未來取得的,不論是香港地域或域外的財產。自由財產也稱豁免財產,就是不屬于破產財產的留給債務人持有使用的財產。債務人的收入不屬于破產財產,但破產受托人可以請求法院作出收入支付令,即法院裁定將破產人超出合理的基本的日常生活支出以外的工資列為破產財團。破產人可保留部分必需品,如個人謀生的工具、食品、家具、衣服、基本教育費用、自行車、醫療費用,所得稅和法定的強積金不列入破產財團。如果是破產人的財產是共有財產,破產人所有的份額將變現并列入破產財團。破產人對自己的住房可以居住不超過六個月,六個月后法院可以決定拍賣住房。

          (6)破產人的權利限制(失權)。破產人生活受到限制,如果有豪華家具應變賣并換成廉價家具,不得有奢侈性消費,如打的士、自費出國旅行、到高檔酒店吃飯,不能申辦銀行信用卡,不得繼續進行人壽保險的供款。破產人做買賣或申請100港幣以上信貸必須聲明其破產人身份,不得隱瞞。如破產人持有專業執業牌照如律師、會計師、地產代理、保險代理,則不得繼續持牌執業。破產人不得擔任公司董事或參與公司的管理,不得擔任太平紳士。

          (7)破產的考察監督。破產管理署的職員在破產期間有權隨時到破產人家中訪問視察,監督破產人的生活工作情況,破產人不能擅自離開香港,除非提前向破產受托人告知其旅行目的和行程并獲得批準。

          (8)破產財產分配。破產財產應優先清償有擔保的債權和優先債權,在將債務人的財產進行變現對債權人清償后,有能力取得收入的破產人在破產期間對未清償的債務應按照一定金額比例在破產期內繼續進行清償。

          (9)破產期和債務免除,如果破產人自破產令做出之日起四年內遵守相關權利限制,如果沒有遭到債權人或破產署或破產受托人的有效反對,在四年破產期屆滿之日破產令自動解除,即破產人的剩余的債務(惡意債務除外)將一筆勾銷(免除)。不能免除的破產債務,如屬于欺詐侵權的債務、刑事罰金、對他人人身傷害的侵權的賠償金。如果破產人之前曾有過破產記錄,則破產期為五年。如果債權人的反對有效,如破產人不如實披露或交出破產財產或違反相關限制或有欺詐行為,破產期可延長至八年。如果破產人在破產令頒布前離開香港則自返回香港并告知受托人之日起計算破產期。如破產人未通知受托人離開香港或逾期未歸,期間中斷計算。

          (10)破產查冊制度。作為個人信用公示體系的重要內容,破產管理署還設立了破產查冊制度(bankruptcy search)。建立有破產呈請記錄的案例數據庫,可供社會公眾查詢。每次查冊需繳納80港幣。另外補充說明,在香港,破產管理署的權力很大,負責執行各項與破產清盤的法定職責,如提供高質量的破產清盤服務,可擔任官方接管人,辦理破產財產的變現和分配,監督破產管理人的工作。

          (11)個人自愿安排制度。香港破產條例設立了(individual voluntary arrangement,IVA),個人自愿安排(也譯為“個人自愿整理”)是債務人在破產前或破產令頒布后的重整挽救程序,指債務人可通過律師或會計師(代名人)向法院和債權人提出自動安排呈請,即向法院申請臨時禁令并提出有可行性的延期還款或部分減免利息或債務本金的方案建議,請求對于債權人債務金額、利率或還款期限給予優惠安排,債務人承諾(包括第三方代為清償人承諾)繼續還款,個人自愿安排清償方案建議需取得債權人會議上出席和投票債權人所持債權總額75%以上批準。如果在破產令作出后破產人可向法庭申請臨時中止破產禁令(期限為14天,法院可酌情延長)。如前述清償方案被債權人會議通過并呈送法院批準后,代名人則接管自愿安排協議中的債務人的所有財產。個人自愿安排的好處在于,債務人可向法院申請臨時禁令,個人自愿安排事宜主要在債權人和代名人之間小范圍內展開,債務人不用背負破產的名譽污點,不用自動凍結資產和終止業務,避免破產期間對債務人的種種法定限制。當然如果個人自愿安排失敗,債權人可以申請債務人破產。

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